問題34　民法・不倫と贈与　正解「2」

1【誤】

「拒むことはできない」が×。

「拒むことができる」にすると○。

ＡからＢへの贈与は、不倫関係の維持が目的なので、「公序良俗違反」で無効です。

贈与は無効なので、書面があっても甲建物をあげる義務はありません。

【参考】民法90条　※令和2年の改正条文

公の秩序又は善良の風俗に反する法律行為は、無効とする。

2【正】

選択肢の通り。（最判昭45．10．21）

無効の贈与は、「不法原因給付」になります。

不法原因給付の場合、あげたものは返してもらえません。（給付したもの）

未登記建物は、引き渡したら「給付」したことになる、という判例があります。

【参考】民法708条

不法な原因のために給付をした者は、その給付したものの返還を請求することができない。ただし、不法な原因が受益者についてのみ存したときは、この限りでない。 

3【誤】（最判昭45．10．21）

「返還を請求することができる」が×。

「返還を請求できない」にすると○。

選択肢2と同様、未登記建物は引き渡したら給付したことになるので、その後に登記をしても無意味です。

（あげた時点で所有権はＢに移ります）

4【誤】（最判昭45．10．21）

「拒むことはできない」が×。

「拒むことができる」にすると○。

登記のある建物は、「引渡し」「登記の移転」が終わらないと「給付」したことにならない、という判例があります。

今回は、引渡しだけで登記はまだなので、給付してないから拒否できます。

5【誤】（最判昭29．8．31）

「返還を請求することができない」が×。

「返還を請求できる」にすると○。

あげたＡにも、もらったＢにも、どちらも不法性はあるけど、Ｂの不法性の方が著しく大きい（Ａの不法性の方がきわめて小さい）ときは、不当利得返還請求を行使できるから、ＡはＢに建物を返すように請求できる、という判例があります。