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最判平19.7.6

先順位の抵当権の消滅と法定地上権の成否

<判事事項>(争点)

土地にある先順位の甲抵当権が消滅した後に、後順位の乙抵当権が実行された場合に、土地とその土地にある建物が、甲抵当権をつけた時点では所有者が別だったけれど、乙抵当権をつけた時点では所有者が同じだった場合に、法定地上権は成立するのか、成立しないのか。

【参考】判事事項(原文)
 土地を目的とする先順位の甲抵当権が消滅した後に後順位の乙抵当権が実行された場合において,土地と地上建物が甲抵当権の設定時には同一の所有者に属していなかったが乙抵当権の設定時には同一の所有者に属していたときの法定地上権の成否

<裁判要旨>(結論)

土地に先順位の甲抵当権と後順位の乙抵当権がつけられた後に、甲抵当権が契約の解除で消滅して、その後、乙抵当権が実行されて土地とその土地にある建物の所有者が別になった場合、土地と建物が、甲抵当権をつけた時点では所有者が別だったとしても、乙抵当権をつけた時点で所有者が同じだった場合、法定地上権は成立する。

【参考】裁判要旨(原文)
 土地を目的とする先順位の甲抵当権と後順位の乙抵当権が設定された後,甲抵当権が設定契約の解除により消滅し,その後,乙抵当権の実行により土地と地上建物の所有者を異にするに至った場合において,当該土地と建物が,甲抵当権の設定時には同一の所有者に属していなかったとしても,乙抵当権の設定時に同一の所有者に属していたときは,法定地上権が成立する。

<判決理由>(理由)

甲抵当権が、抵当権で保証された債権の弁済、契約の解除などで消滅することがあることは、抵当権の性質上当然のことだから、乙抵当権者としては、そのことを予測した上で、甲抵当権が消滅した場合の順位上昇の利益と法定地上権が成立する不利益とを考慮して担保の余力を把握すべきだった。したがって、甲抵当権が消滅した後に行われる競売で、法定地上権が成立することを認めても、乙抵当権者に不測の損害を与えるとはいえないから。

【参考】判決理由(原文) 
 甲抵当権が被担保債権の弁済,設定契約の解除等により消滅することもあることは抵当権の性質上当然のことであるから,乙抵当権者としては,そのことを予測した上,その場合における順位上昇の利益と法定地上権成立の不利益とを考慮して担保余力を把握すべきものであったというべきである。したがって,甲抵当権が消滅した後に行われる競売によって,法定地上権が成立することを認めても,乙抵当権者に不測の損害を与えるものとはいえない。

<過去問の出題履歴>

平成23年度、問題30、選択肢2

<裁判所ホームページ>(外部リンク)

「最判平19.7.6」の裁判例情報

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